行业交流：律师事务所眼里的外包与派遣

外包看结果，派遣看人头。企业要的是结果，却常常按人头管理，于是被认定为派遣。先把事实摆清楚，再看规则怎么套上去，最后算代价。

一、把镜头拉近

去年第四季度，律师事务所接了一笔比往常大三成的订单。问题不是从订单开始的，是从合同条款开始的。

业务的理解是：活干完了就算收入。财务的理解是：钱到账且风险转移才算。两种理解都对，但只有一个符合规则。劳务派遣只能在临时性、辅助性、替代性岗位上使用，用工数量不得超过用工总量的10%。

最后是怎么解决的？把事实按时间顺序列出来，逐条对应规则，能对上的照做，对不上的调整。整个过程不到两天，但前提是原始资料齐全。

二、一层判断错，后面全错

三层判断法在这里同样适用：先定性，再定量，最后定责。

第一层，管什么。劳务派遣只能在临时性、辅助性、替代性岗位上使用，用工数量不得超过用工总量的10%。这一层回答的是“这件事在不在规则里”，不是“要交多少”。很多争议其实卡在这一层，只是被当成了计算问题。

第二层，管到谁。业务外包以完成工作成果为目的，发包方不对承包方人员进行直接管理。对律师事务所而言，这一层要看的是具体业务形态，而不是企业整体规模。

第三层，怎么算。劳务派遣单位应与被派遣劳动者订立二年以上固定期限劳动合同，并按月支付报酬。到这一层才涉及数字，而数字的前提是前两层已经定住。

用工形式可以设计，管理方式不能伪装。这句话的意思很直白：先想清楚性质，再谈金额。

三、风险分布在哪几个环节

风险不是均匀分布的。按环节拆开，会发现集中在两三个动作上。

三行里，第二行最难发现，因为它的信号通常藏在业务数据里，而不是财务数据里。管理的痕迹就是证据，没有痕迹的管理在争议里等于没做。

四、拿三组数据算一遍

同一套规则，体量不同，结论可能完全相反。下面按律师事务所的三档规模各算一次。

看这张表的时候，重点不是绝对值，而是哪一档开始出现“代价超过收益”的拐点。

五、问答：最容易误解的几处

四个问题，四段答案。如果时间有限，先看第二问。

问：我们这种情况要不要按外包与派遣处理？

答：先看是否落在适用范围内。业务外包以完成工作成果为目的，发包方不对承包方人员进行直接管理。如果不确定，按“从严”先按适用处理，再补依据——这个顺序的代价最小。

问：金额不大，能不能简化？

答：不能以金额大小决定是否合规，但可以以金额决定投入多少。外包合同以工作量与质量标准计价，不约定人数。简化的是流程，不是依据。

问：以前年度没做，现在补来得及吗？

答：多数情形可以补，但补的方式决定结果。劳务派遣单位应与被派遣劳动者订立二年以上固定期限劳动合同，并按月支付报酬。

问：最常见的错误是什么？

答：外包合同中约定人员数量、考勤与考核标准。这一条几乎每次都出现，而且多数不是故意。

四个问题答完，剩下的都是细节。细节可以问人，方向只能自己定。

六、结论与边界

最后收一下。关于外包与派遣，对律师事务所来说，真正需要记住的是三句话。

一、先定性，再定量。劳务派遣只能在临时性、辅助性、替代性岗位上使用，用工数量不得超过用工总量的10%。性质判断错了，算得再准也没有意义。

二、边界比金额重要。业务外包以完成工作成果为目的，发包方不对承包方人员进行直接管理。多数风险来自边界放宽，而不是计算失误。

三、证据要当时留。外包合同以工作量与质量标准计价，不约定人数。事后补的材料，说服力会打折。

需要说明的是，本文讨论的是一般情形。律师事务所如果存在跨区域经营、特殊资质或跨境安排，具体处理仍需结合事实与主管机关口径判断。

把这类案子存档，下次遇到相似情形可以直接对照。