把第105条「设立失败与认股人保护」读明白：挂名法定代表人的公司必须抓住的三处

第105条「设立失败与认股人保护」是被问到最多、也最容易被误解的条文之一，值得逐句拆开。

一、条文原文与要点

第105条规定：公司设立时应发行的股份未募足，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开成立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。 发起人、认股人缴纳股款或者交付非货币财产出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开成立大会或者成立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。这句话可以拆成三层来读，每一层对应一个实务关注点。

第一层是「股份未募足，或股款缴足后三十日内未召开成立大会的，认股人可要求返还股款并加算银行同期存款利息」。这一层决定了本条的基本定位，也是最容易在适用时被忽略的前提。第二层是「发起人、认股人缴纳股款后不得抽回，但法定情形除外」，它把抽象的原则具体到了可操作的标准。第三层是「设立失败的费用与债务由发起人承担连带责任」，这一层往往指向义务边界或责任后果。

三层合在一起，才构成对这条的完整理解；只看其中一层，很容易得出片面的结论。

值得注意的是，挂名法定代表人的公司的经营特点决定了它对这条的敏感度会更高。

二、一个具体场景

把这一条放到挂名法定代表人的公司的具体经营里看。

实际控制人让员工挂名董事与法定代表人，这是挂名法定代表人的公司的底色。需要一并交代的是，辞任后登记未变更。

脱离场景谈条文，永远隔着一层。

场景化理解的目的，是把「应该做什么」变成「具体怎么做」。

三、哪些情形要排除

任何条文都有边界，这一条也不例外。它管的是股份未募足，或股款缴足后三十日内未召开成立大会的，认股人可要求返还股款并加算银行同期存款利息，但不等于可以无限扩张到所有情形。

判断「不适用」与判断「适用」同样重要。很多错误，都是把本不该适用这条的情形硬套了进来。

把边界标出来，才能既不越界，也不漏掉该做的。

边界的把握，很多时候决定了挂名法定代表人的公司的风险敞口大小。

四、构成要件拆开看

这一条的适用，可以拆成下面几个要件来把握。要件之间是并列关系，缺一不可。

要件是判断的标尺，事实是判断的对象。挂名法定代表人的公司要把两件事都理清楚，结论才可靠。

要件核对的过程，本身就是一次合规自查的过程。

对挂名法定代表人的公司而言，要件核对的难点，往往在于事实本身的证据是否充分。

五、常见风险点

围绕这一条，最常犯的错误有下面几类，挂名法定代表人的公司不妨逐一对照。

把常见误区过一遍，能避开大多数坑。

误区的根源，往往是理解不深或流程缺失，二者都要治。

对照误区自查，不是一次性的动作，而是应嵌入日常经营。

六、回到最初的问题

回到最初的问题：挂名法定代表人的公司面对第105条，最该做的是什么？答案已经在上面的分析里。

把条文读透，不是为了背，是为了在挂名法定代表人的公司的具体场景里知道边界在哪、动作是什么。