第178条「董监高的消极任职资格」里藏着三个动作，小股东持股 8% 的公司做到了几个

新公司法第178条讲的是「董监高的消极任职资格」，一句话说清容易，落到小股东持股 8% 的公司身上，门道就多了。

一、先看条文怎么说

条文原文是：有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力； （二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年，被宣告缓刑的，自缓刑考验期满之日起未逾二年； （三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照、责令关闭之日起未逾三年； （五）个人因所负数额较大债务到期未清偿被人民法院列为失信被执行人。 违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。它的要点可以归纳为三条：无民事行为能力或限制民事行为能力者不得任职；因贪污、贿赂等犯罪被判处刑罚、执行期满未逾五年者不得任职；担任破产清算或被吊销执照企业负责人、负有个人责任且未逾三年者不得任职。

这三条不是并列的口号，而是有内在逻辑的。无民事行为能力或限制民事行为能力者不得任职是前提，因贪污、贿赂等犯罪被判处刑罚、执行期满未逾五年者不得任职是展开，担任破产清算或被吊销执照企业负责人、负有个人责任且未逾三年者不得任职是最终的落点。顺着这个顺序读，条文的骨架就立起来了。

读这一条的正确姿势，是逐条对照、逐条落地，而不是笼统地表示「我们一直很规范」。

落到小股东持股 8% 的公司身上，这条所指向的义务或权利，需要通过具体的制度安排来承接。

二、相比旧法，变化在哪

相较 2018 年公司法，这一条的变化是：细化任职资格负面清单，把「执行期满未逾五年」的犯罪禁入期明确化。

这个变化不是文字游戏，它直接改变了企业的动作。以前可以的做法，现在可能要改；以前模糊的地带，现在有了明确的边界。小股东持股 8% 的公司应当据此重新审视自己的既有安排。

新旧对比的价值，在于提醒企业哪些旧习惯已经不合规，需要尽快调整。

新旧衔接期往往最容易出问题，小股东持股 8% 的公司应当尽快完成过渡。

三、什么情况下不适用

任何条文都有边界，这一条也不例外。它管的是无民事行为能力或限制民事行为能力者不得任职，但不等于可以无限扩张到所有情形。

判断「不适用」与判断「适用」同样重要。很多错误，都是把本不该适用这条的情形硬套了进来。

边界意识，是避免误用条文的第一道防线。

边界的把握，很多时候决定了小股东持股 8% 的公司的风险敞口大小。

四、三个要件逐一拆

这一条的适用，可以拆成下面几个要件来把握。要件之间是并列关系，缺一不可。

不要凭感觉下结论，先把要件逐个核对一遍。小股东持股 8% 的公司的情况是：小股东不参与经营，长期无法查阅账目。

当事实与要件对不上时，应当回到事实本身，而不是强行套用条文。

对小股东持股 8% 的公司而言，要件核对的难点，往往在于事实本身的证据是否充分。

五、怎么适用到具体公司

这一条怎么用到小股东持股 8% 的公司身上？关键是把它的要求翻译成经营动作。

条文是通用的，企业是具体的。小股东持股 8% 的公司适用这条时，有几个场景尤其值得注意。

把条文要求落到三个具体场景，再逐项对应动作，才能避免「大而化之」。

需要强调的是，小股东持股 8% 的公司适用这条时，无民事行为能力或限制民事行为能力者不得任职这一点要作为主线贯穿始终。

六、回到最初的问题

综合上面的分析，第178条「董监高的消极任职资格」的要义可以收束为一句可执行的话。

把条文读透，不是为了背，是为了在小股东持股 8% 的公司的具体场景里知道边界在哪、动作是什么。