境外公司来中国做工程、派人员提供服务，超过一定时间就构成常设机构，中国要对其营业利润征税。这个时间是 6 个月还是 12 个月，取决于有没有税收协定、协定怎么约定。
核心判断
- 结论非居民企业在中国境内设立机构、场所的，应当就其所设机构、场所取得的来源于中国境内的所得，以及发生在中国境外但与其所设机构、场所有实际联系的所得，缴纳企业所得税。
- 依据《企业所得税法》第二条规定，本法所称非居民企业，是指依照外国（地区）法律成立且实际管理机构不在中国境内，但在中国境内设立机构、场所的，或者在中国境内未设立机构、场所，但有来源于中国境内所得的企业。
- 边界一般不构成
一、条文给出的答案
《企业所得税法》第二条规定，本法所称非居民企业，是指依照外国（地区）法律成立且实际管理机构不在中国境内，但在中国境内设立机构、场所的，或者在中国境内未设立机构、场所，但有来源于中国境内所得的企业。
《企业所得税法》第三条规定，非居民企业在中国境内设立机构、场所的，应当就其所设机构、场所取得的来源于中国境内的所得，以及发生在中国境外但与其所设机构、场所有实际联系的所得，缴纳企业所得税。
《企业所得税法实施条例》第五条规定，企业所得税法第二条第三款所称机构、场所，是指在中国境内从事生产经营活动的机构、场所，包括管理机构、营业机构、办事机构、工厂、农场、提供劳务的场所、从事工程作业的场所等。
我国对外签订的税收协定通常规定，建筑工地、建筑、装配或安装工程，或者与其有关的监督管理活动，仅以连续超过 6 个月（部分协定为 12 个月）的为常设机构。
多数税收协定规定，企业通过雇员或雇用的其他人员，在缔约国一方为同一个项目或相关联的项目提供的劳务，包括咨询劳务，仅以在任何 12 个月中连续或累计超过 183 天的为常设机构。
《企业所得税法》第二十七条规定，非居民企业取得本法第三条第三款规定的所得，可以免征、减征企业所得税；《企业所得税法实施条例》第九十一条规定，非居民企业取得该项所得，减按 10% 的税率征收企业所得税。
二、对立观点与它们的软肋
一种说法是：项目没超一年，不算常设机构。理由是，按 12 个月算。
另一种说法是：有的协定是 6 个月。理由是，要看具体协定。
分歧的落点：时间门槛不是统一的 12 个月。我国与不同国家签订的税收协定，工程型常设机构的时间门槛有 6 个月、8 个月、12 个月不等；劳务型常设机构多为「任何 12 个月中连续或累计超过 183 天」。判断时必须先查具体协定，再看项目实际持续时间。另外，分包商的时间可能合并计算，把工期拆给多家公司并不必然规避。
三、量化判断标准
| 判断项 | 标准 |
|---|---|
| 工程型常设机构 | 6 个月或 12 个月，视协定 |
| 劳务型常设机构 | 任何 12 个月中超过 183 天 |
| 税率 | 25%（有机构场所）或 10%（预提） |
| 时间计算 | 连续或累计 |
| 分包 | 可能合并计算 |
| 准备 | 合同、人员出入境记录、工时记录 |
四、边界条件
- 工期 5 个月：一般不构成
- 工期 8 个月，协定为 6 个月：构成常设机构
- 工期 8 个月，协定为 12 个月：不构成
- 人员累计超 183 天：构成劳务型常设机构
- 分包给多家公司：可能合并计算
- 仅一次性的采购活动：不构成
五、以案说法：八个月工期，按六个月协定判了
事实：某境外工程公司来华承接项目，工期 8 个月。企业按「12 个月」的通用印象判断不构成常设机构，未在中国申报纳税。税务机关核查后指出，该公司所在国与中国的税收协定约定为连续超过 6 个月即构成常设机构。
争点：工程型常设机构的时间门槛如何确定？
裁判逻辑：依据我国与该国签订的税收协定，建筑工地、建筑、装配或安装工程连续超过 6 个月的构成常设机构。该项目工期 8 个月，超过 6 个月，构成常设机构，应就归属于该常设机构的利润在中国缴纳企业所得税。企业按 12 个月判断，属于未查阅具体协定导致的误判，需补缴税款并加收滞纳金。
启示：常设机构的时间门槛写在具体协定里，不在「常识」里。查协定，是第一步。
六、把判断变成流程
- 确认对方国家与中国的税收协定条款
- 核对工程型常设机构的时间门槛（6/8/12 个月）
- 统计项目实际持续时间与人员停留天数
- 评估分包商时间是否合并计算
- 构成常设机构的，办理税务登记并申报
- 准备合同、出入境记录、工时与成本资料
- 项目结束后办理注销与清算
七、风险清单
- 误用 12 个月标准：漏缴税款
- 未统计人员天数：劳务型常设机构被忽略
- 分包拆分规避：合并计算仍构成
- 未办理登记：被处罚
常见追问
常设机构要缴什么税？
企业所得税（就归属利润）、增值税（提供应税服务）、个人所得税（派遣员工）。
利润怎么归属？
按独立企业原则，用合理方法确定归属于常设机构的利润。
没构成常设机构要缴税吗？
取得来源于中国境内的所得，可能需按 10% 缴纳预提所得税。
声明：本文基于公开政策文件与实务经验整理，仅供专业交流参考，不构成正式税务或法律意见。具体事项请结合企业实际情况，并以主管机关口径为准。引用条文请以官方发布文本为准；转载本文请保留作者、出处与原文链接。
