三百人这条线：职工董事从「可以有」变成「应当有」

董事会里要不要有职工代表，旧公司法给的是"可以有"。2023 年修订后，第 68 条把这句话改成了一条线：职工人数 300 人以上的有限责任公司，除依法设监事会并有公司职工代表的外，其董事会成员中应当有公司职工代表。

"可以"变成"应当"，性质完全不同。前者是章程自由，后者是法定要求，缺了就是董事会构成不合法。

这篇文章讲清三件事：300 人怎么数、什么情况下可以豁免、以及一个由职工民主选举产生、股东会无法罢免的董事席位，对控制权意味着什么。

一、"300 人"数的是谁

第 68 条用的是"职工人数"，没有加"在职""全年平均"这类限定。实务中按与企业建立劳动关系的人数计算，包括全职与兼职、试用期员工，通常不包括劳务派遣人员——派遣人员的劳动关系在派遣单位。

难点在于时点。职工人数是波动的，制造企业在旺季可能从 260 人涨到 340 人。建议按两个口径同时判断：年末人数与全年月平均人数，任一超过 300 人即按需要配置职工董事处理，并在董事会换届时落实。

另一个容易混淆的是集团口径。第 68 条约束的是"公司"，母公司与子公司分别是独立法人，各自按自己的职工人数判断，不能合并计算，也不能因为母公司超过 300 人就要求子公司设职工董事。

二、豁免只有一条路径

这张表最关键的一行是第三行。选择审计委员会替代监事会，等于放弃了第 68 条的豁免条件，职工董事就从"可选"变成"必选"。很多公司在做治理精简时只算了机构数量，没算这一层。

三、职工代表怎么产生，为什么重要

第 68 条明确：董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。这三个字"民主选举"是关键——它意味着这个席位不由股东会选举、也不由股东会罢免。

第 71 条规定股东会可以决议解任董事，决议作出之日解任生效。但对职工董事，股东会的解任权在法理上受到限制：其产生基础是职工民主选举，解任也应当经过相应程序。这是董事会里唯一一个股东会不能单方收回的席位。

一个五人董事会，如果有一名职工董事，控股股东实际能控制的席位从五席变成四席；重大事项需要三分之二以上表决权通过时，四席中的三席恰好在临界点上。这个算术在股权设计阶段就该算。

四、一次董事会改选

这个案子的价值在于：治理结构的调整从来不是孤立的技术动作。取消一个机构，会触发另一个机构的人员要求，最终反映在表决权的算术上。

五、章程怎么写

第 46 条要求章程载明"公司的机构及其产生办法、职权、议事规则"。职工董事相关内容应当落在三处：董事会人数（含职工代表席位）、职工代表的产生办法（职工代表大会或职工大会的具体程序）、职工代表的职权是否与其他董事相同。

第三点常被忽略。职工董事在董事会中的表决权与其他董事相同，没有"只能就职工事项表决"的限制。如果章程想限制，只能在议事规则层面约定回避情形，不能剥夺表决权。

• 用集团人数判断：母子公司分别计算，不能合并。
• 只看年末人数：旺季用工波动大的企业，应按年末与月平均双口径判断。
• 把派遣人员算作职工：劳动关系在派遣单位，通常不计入本公司职工人数。
• 取消监事会时忘了第 68 条：失去豁免条件，董事会必须补职工代表。
• 职工董事由股东会选举：违反"民主选举产生"的要求，产生程序瑕疵。
• 股东会直接决议解任职工董事：与其产生基础冲突，可能被认定决议无效或可撤销。
• 忽略 6 席结构的表决算术：4/6 恰为三分之二，重大事项的控制权在临界点上。

1. 统计年末职工人数与全年月平均人数，判断是否触及 300 人线。
2. 核对监事会是否设有职工代表且比例不低于三分之一，确认豁免条件是否成立。
3. 计划改设审计委员会前，先测算董事会是否需要增加职工代表席位。
4. 建立职工代表大会制度，明确职工董事的提名、选举、罢免程序并留存会议记录。
5. 在章程中写明董事会人数构成、职工代表产生办法、职工董事的职权范围。
6. 改选后重新测算各股东可控制席位比例，评估是否触及三分之二表决权临界点。